Bloqueos que vulneran los derechos de protección al consumidor.
Desde octubre del 2022 a octubre del 2023, diversas compañías de celulares como ZTE, Oppo, Motorola y Samsung y Xiaomi, comenzaron y mantienen la lucha contra el mercado gris, mediante el bloqueo de teléfonos que entran al país de forma irregular, ya sea comprados por Internet o por canales de venta no autorizados por proveedores nacionales.
Lo anterior nos dice que cada vez más compañías se unen a la práctica de bloquear dispositivos celulares provenientes del mercado gris, y si bien este fenómeno refleja la creciente preocupación de la industria por controlar la autenticidad y la procedencia de los dispositivos, también puede tener un impacto significativo en los consumidores que recurren a estas alternativas no autorizadas.
Las autoridades mexicanas se pronuncian ante los bloqueos.
En un comienzo las autoridades nacionales como la PROFECO[1], tomaron una postura moderada respecto a mencionar que comprar en el mercado gris era una actividad de riesgo porque no podrías contar con piezas de reparo, garantía, instructivo en español, así como poder representar riesgos a la salud y seguridad, sin un funcionamiento óptimo, pero, no lo declararon como ilegal.
Pero a medida que los bloqueos de dispositivos del mercado gris se han vuelto más comunes y un número creciente de compañías se sumaron a esta práctica, las autoridades mexicanas adoptaron una postura más sólida. Comenzaron a tomar medidas más enérgicas para abordar este problema, buscando proteger los derechos de los consumidores y a su vez, garantizar la legalidad en el mercado de dispositivos móviles en México. El 19 de octubre de 2023, la PROFECO (Procuraduría Federal del Consumidor) e IFT (Instituto Federal de Telecomunicaciones)[2] llamaron a la suspensión inmediata del bloqueo de teléfonos celulares.
La delgada línea entre mercado gris y mercado negro.
Como experto en ciberseguridad, soy consciente que un posible argumento en contrario sobre el mercado gris es que, pueden existir dispositivos piratas o modificados por terceros no autorizados para ganar un lucro indebido como robo de información o cuentas bancarias. No obstante, ante estos productos ya no se habla del mercado gris, sino de un mercado negro, toda vez que la principal diferencia entre el mercado gris y el mercado negro radica en la legalidad de los productos o servicios involucrados. El mercado gris involucra productos legítimos pero distribuidos de manera no autorizada, mientras que el mercado negro involucra productos ilegales o actividades completamente ilegales.
Los productos del mercado gris, preponderantemente se basan en aquellos que se compran con la compañía, pero son vendidos por terceros no autorizados como distribuidores. Un producto modificado o pirata no debe considerarse necesariamente parte del mercado gris, ya que estos conceptos representan realidades comerciales diferentes. En contraste, un producto modificado o pirata implica la creación y venta de réplicas o versiones alteradas de un producto, a menudo infringiendo los derechos de propiedad intelectual.
Mientras que el mercado gris involucra la reventa o distribución de productos genuinos, aunque en ocasiones sin la autorización del fabricante, los productos modificados o piratas suelen ser falsificaciones que no tienen relación alguna con el producto original ni con su fabricante legítimo. La diferencia fundamental radica en la legitimidad del producto de origen: en el mercado gris, el producto original es legitimo pero se comercializa de manera no autorizada, mientras que, en la piratería, el producto mismo es ilegítimo desde su origen. Por lo tanto, es importante distinguir entre estos conceptos para abordar adecuadamente los problemas relacionados con la propiedad intelectual y la distribución no autorizada.
¿Es ilegal el mercado gris? No. ¿Es ilegal el bloqueo de compañías a celulares? Si.
Por una parte, las compañías de celulares defienden sus derechos de propiedad intelectual y estandarización, basándose en el concepto de irregularidad, etiquetándolo como ilegal. Ante esta aseveración, es necesario precisar que comprar un dispositivo en el mercado gris, es decir, no comprado ante un proveedor autorizado a nivel nacional, si bien no cumple con la doctrina de importación paralela desde una vista de propiedad industrial, no es ilegal.
Respecto a si es ilegal el bloqueo de compañías a celulares, la respuesta es sí.
¿Es ilegal el bloqueo? Si. Quiero dejar claro un punto sumamente importante respecto a los bloqueos de dispositivos que están haciendo las empresas. Si bien, es cierto que el mercado gris puede afectar diversos derechos de propiedad intelectual y seguridad para el usuario, también es cierto que una entidad privada no puede tener un poder mayor al de las leyes de un país, ni de sus habitantes. Las empresas pueden autorregularse con auto estructuración, reglas autoimpuestas, autorregulación de la empresa, autorregulación regulada, o participar en alguna regulación híbrida, como co-regulación o regulación dictada por autoridades públicas. Por lo tanto, debe haber una participación del sector público, privado y sociedad civil organizada, para que se respeten los derechos de titulares de propiedad intelectual, tanto como de los consumidores.
¿Cuál es el verdadero problema de raíz? La distribución, suministro y trazabilidad de productos.
El verdadero problema de raíz en el mercado gris radica en la falta de organización en su cadena de suministro y la deficiente trazabilidad de los productos. La ausencia de un seguimiento efectivo desde la fabricación hasta el consumidor final crea oportunidades para que productos legítimos sean desviados a canales no autorizados, lo que socava la integridad del mercado y genera preocupaciones en términos de autenticidad y garantía para los consumidores.
¿La solución es regulatoria? No. Es probable que sea Tecno-regulatoria.
En lugar de adoptar enfoques intrusivos, como el bloqueo de dispositivos a los usuarios finales, es más efectivo buscar soluciones tecnológicas de distribución para combatir el mercado gris. Un ejemplo ilustrativo de esto es la evolución en la lucha contra la piratería de música en línea. Durante mucho tiempo, ni las regulaciones ni los juicios legales pudieron frenar la piratería en plataformas como Ares y Limewire. Sin embargo, la llegada de soluciones tecnológicas y plataformas legales, como Spotify, cambió el panorama por completo. Estas soluciones proporcionaron una forma conveniente y asequible para que los consumidores accedieran a música de manera legal, lo que disuadió en gran medida la piratería. Un enfoque similar en la lucha contra el mercado gris podría implicar la implementación de sistemas de rastreo y autenticación a lo largo de la cadena de suministro, lo que ayudaría a garantizar la legitimidad de los dispositivos y ofrecería alternativas legales a los consumidores, en lugar de imponer bloqueos intrusivos
Hacia un nuevo debate entre control y propiedad. ¿Son necesarios nuevos derechos?
El concepto de propiedad está fracturado y ahora solo se busca el control sobre las cosas. ¿Hasta dónde nos pertenecen los productos que compramos? Cuando un consumidor compra un producto, se establece un vínculo de propiedad legítimo con ese producto. Este principio fundamental de propiedad implica que el consumidor tiene el derecho de uso y control sobre el producto adquirido. Sin embargo, en el contexto de los bloqueos de celulares por el mercado gris por parte de las compañías, se pone en tela de juicio este principio.
Estos bloqueos parecen socavar el derecho de propiedad del consumidor, ya que limitan su capacidad de utilizar el dispositivo de la manera que mejor le parezca. En lugar de permitir un uso completo y libre del dispositivo, las compañías imponen restricciones y condiciones adicionales, lo que a menudo se percibe como una intromisión en el derecho del consumidor a ejercer su propiedad. Esto plantea preguntas importantes sobre quién realmente tiene el control sobre el dispositivo: ¿es el consumidor, como legítimo propietario, o la compañía que establece restricciones adicionales?
En última instancia, este debate destaca la necesidad de encontrar un equilibrio entre la protección de los intereses de las compañías y el respeto de los derechos de propiedad y control de los consumidores. El mercado gris plantea desafíos complejos que requieren una reflexión más profunda sobre cómo se pueden abordar estos problemas sin socavar los principios básicos de propiedad y control que son fundamentales en una sociedad basada en la propiedad privada.
Comentarios finales.
El bloqueo de celulares por parte de las compañías debido al mercado gris es una práctica que plantea serias cuestiones legales. En muchos países, estas acciones pueden ser consideradas ilegales o incluso violatorias de los derechos del consumidor. Esto se debe a que los dispositivos, en su forma original, son legítimos y adquiridos de manera legal por los usuarios finales. Bloquear o limitar su funcionalidad después de la venta constituye una restricción injusta sobre la propiedad y el derecho del consumidor a utilizar el dispositivo de acuerdo con sus términos de compra. Por lo tanto, es esencial que las compañías operen dentro de los límites legales y busquen soluciones que respeten los derechos de los usuarios en lugar de recurrir a bloqueos que podrían ser ilegales y perjudiciales para los consumidores.
Si México permite que las compañías mantengan un control y mando sobre los dispositivos comprados por consumidores nacionales dentro del mercado gris, esto podría sentar un precedente significativo. Este precedente podría inspirar a otras naciones a adoptar medidas similares en el futuro. En un mundo cada vez más interconectado, las decisiones tomadas en un país pueden tener un efecto dominó en otras partes del mundo. Por lo tanto, es esencial que se aborden estas cuestiones de manera cuidadosa y equilibrada, teniendo en cuenta tanto los intereses de las compañías como los derechos de los consumidores. En última instancia, el debate en torno al mercado gris y el control de los dispositivos adquiridos legítimamente plantea importantes cuestiones legales y éticas que requieren una atención cuidadosa y una deliberación informada a nivel nacional e internacional.
[1] véase https://www.gob.mx/cms/uploads/attachment/file/741499/Importaciones_paralelas.pdf
[2] Véase https://www.ift.org.mx/comunicacion-y-medios/comunicados-ift/es/llaman-profeco-e-ift-suspender-de-manera-inmediata-bloqueo-de-telefonos-celulares-comunicado-de y https://www.gob.mx/profeco/prensa/profeco-e-ift-llaman-a-la-suspension-inmediata-del-bloqueo-de-telefonos-celulares
